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投資困局

作者：滕云等著
出版社：上海遠(yuǎn)東出版社出版時(shí)間：2022-10-01
開(kāi)本： 16開(kāi) 頁(yè)數(shù)： 320
本類(lèi)榜單：管理銷(xiāo)量榜
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投資困局 版權(quán)信息

投資困局 本書(shū)特色

適讀人群 ：廣大讀者（1）理論深厚。 （2）實(shí)例經(jīng)典。 （3）實(shí)操性強(qiáng)。 本書(shū)針對(duì)投資實(shí)踐中遇到的、典型案例中歸納的爭(zhēng)議問(wèn)題，從學(xué)術(shù)理論和實(shí)務(wù)操作兩個(gè)角度進(jìn)行分析論證，*終基于分析結(jié)論提出相應(yīng)的法律建議。

投資困局 內(nèi)容簡(jiǎn)介

本書(shū)分為兩部分，**部分是“投后管理與公司治理”，第二部分是“跨境資產(chǎn)追索與破產(chǎn)重整”。內(nèi)容涵蓋企業(yè)投資過(guò)程中的對(duì)賭與并購(gòu)、股權(quán)代持、公司治理與股東維權(quán)以及跨境資產(chǎn)追索等主題。針對(duì)投資實(shí)踐中遇到的、典型案例中歸納的爭(zhēng)議問(wèn)題，本書(shū)從學(xué)術(shù)理論和實(shí)務(wù)操作兩個(gè)角度進(jìn)行分析論證，*終基于分析結(jié)論提出相應(yīng)的法律建議。書(shū)中對(duì)投資實(shí)踐中出現(xiàn)的難點(diǎn)、痛點(diǎn)問(wèn)題進(jìn)行了深入的研究與分析，以期為投前決策、投后管理及退出提出合理的解決方案與建議。 值得一提的是，本書(shū)許多作者都有在英美法系國(guó)家留學(xué)和執(zhí)業(yè)的經(jīng)驗(yàn)，并在跨境投資權(quán)益保護(hù)、資產(chǎn)追索方面積累了豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。 近年來(lái)，中央政府提倡加強(qiáng)涉外法治工作，提高涉外工作法治化水平。在此背景下，本書(shū)涉及的涉外法律服務(wù)一線實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)可為維護(hù)中國(guó)公民、法人在中國(guó)境外的合法權(quán)益，以及外國(guó)公民、法人在中國(guó)境內(nèi)的合法權(quán)益提供重要的參考。

投資困局 目錄

目錄

**部分投后管理與公司治理

1 估值調(diào)整機(jī)制的合法性研究

——以贖回補(bǔ)償型對(duì)賭條款為例 /

高凌云滕云張岱元張力趙予慈賴(lài)雪金蔣佳穎

齊冠云 / 3

2 估值調(diào)整機(jī)制的合法性研究

——《九民紀(jì)要》對(duì)對(duì)賭協(xié)議的影響 / 蔣佳穎 / 80

3 ST天山再暴雷，為何廣告行業(yè)

并購(gòu)頻頻踩雷？ / 張岱元賴(lài)雪金 / 83

4 “那時(shí)他還不知道命運(yùn)饋贈(zèng)的

禮物，早已暗中標(biāo)好了價(jià)格”

——再談“對(duì)賭協(xié)議” / 滕云 / 91

5 投資機(jī)構(gòu)干預(yù)企業(yè)經(jīng)營(yíng)，創(chuàng)始人的對(duì)賭義務(wù)是否應(yīng)得以減免？ /

蔣佳穎 / 94

6 浙文影業(yè)并購(gòu)天意影業(yè)案簡(jiǎn)析 / 滕云 / 99

7 那些股權(quán)代持中你會(huì)遇到的法律風(fēng)險(xiǎn)

——隱名股東的風(fēng)險(xiǎn) / 蔣佳穎 / 107

8 *終受益人對(duì)外公示離岸公司優(yōu)勢(shì)再遭打擊 / 張力 / 118

9 機(jī)構(gòu)投資人困境退出指南（一） / 滕云 / 123

10 基金投資人困境退出指南（二） / 滕云 / 127

11 基金投資人困境退出指南（三） / 滕云 / 135

12 基金投資人困境退出指南（四） / 滕云 / 142

13 BVI判決暴露魯南制藥海外股權(quán)代持風(fēng)險(xiǎn) /

滕云賴(lài)雪金陳舒婷 / 148

14 實(shí)控人突然身故或者喪失行為能力怎么辦？公司控制權(quán)變更新路徑了解一下 / 蔣佳穎 / 159

15 港股上市企業(yè)齊合環(huán)保發(fā)生股東糾紛，BVI商事法院作出判決 / 楊創(chuàng)奇 / 164

16 投資人如何“明哲保身” / 徐晨玉 / 170

17 公章是木頭還是兵符？

——也議“搶公章” / 滕云 / 174

18 有限責(zé)任公司臨時(shí)股東會(huì)召開(kāi)的若干要點(diǎn) / 徐晨玉 / 179

19 聊聊“同股不同權(quán)”的前世今生 / 徐晨玉 / 186

20 外商投資法，外企們準(zhǔn)備好了嗎？ / 滕云 / 189

21 從燦星文化IPO被否看《外商投資法》的實(shí)施和外資監(jiān)管趨勢(shì) / 滕云 / 195


第二部分跨境資產(chǎn)追索與破產(chǎn)重整

1 清算？重整？保護(hù)？破產(chǎn)一詞的搭配究竟有哪些 / 桑昈 / 201

2 公司解散訴訟的司法裁判標(biāo)準(zhǔn) / 徐晨玉 / 209

3 一言不合就清算,從樞密院判例看離岸公司股東糾紛救濟(jì)途徑 / 張力滕云 / 214

4 域外法院承認(rèn)與中國(guó)大陸破產(chǎn)

重組領(lǐng)域的司法判決 / 滕云徐晨玉 / 218

5 從榮盛地產(chǎn)逾期債券重組，

看債務(wù)跨境重整協(xié)作 / 張力 / 222

6 拿什么拯救你，誠(chéng)實(shí)而不幸的人

——我國(guó)個(gè)人破產(chǎn)制度探索 / 徐晨玉 / 226

7 賈躍亭在美國(guó)申請(qǐng)破產(chǎn)，中國(guó)的投資者拿他有辦法嗎？ /

蔣佳穎 / 229

8 管轄權(quán)的移交將如何影響賈躍亭的破產(chǎn)案？ / 蔣佳穎 / 234

9 瑞幸咖啡起死回生，中概股何去何從？ / 徐晨玉 / 237

10 公司清盤(pán)不可仲裁

——開(kāi)曼法院對(duì)“全家便利案”的*新判決 / 滕云 / 244

11 中歐國(guó)際工商學(xué)院身陷品牌“保衛(wèi)戰(zhàn)”，是交易漏洞還是另有隱情？ / 張力 / 247

12 《九民紀(jì)要》后民間借貸糾紛中的幾個(gè)注意點(diǎn) / 徐鑫 / 256

13 債務(wù)人逃到澳洲，這筆債務(wù)還能追嗎？ / 張力滕云 / 261

14 中國(guó)香港： 從“溏心風(fēng)暴”到跨境破產(chǎn)重組的國(guó)際中心 /

滕云 / 267

15 永泰能源子公司華晨電力破產(chǎn)重整，獲美國(guó)法院承認(rèn)和協(xié)助 /

楊創(chuàng)奇 / 274

16 “維好協(xié)議”如何在司法管轄區(qū)之間穿行與突破 /

蔣佳穎楊力佳 / 280

主要作者介紹 / 287


展開(kāi)全部

投資困局 節(jié)選

BVI判決暴露魯南制藥海外股權(quán)代持風(fēng)險(xiǎn) 作為曾名噪一時(shí)的大型制藥企業(yè)，魯南制藥集團(tuán)股份有限公司的內(nèi)斗早已見(jiàn)諸報(bào)端。尤其是公司核心人物——趙志全在2014年11月去世后，公司內(nèi)部多方勢(shì)力盤(pán)踞，控制權(quán)之戰(zhàn)頗為膠著。在2017年，魯南制藥公司內(nèi)部分化加劇。公司董事會(huì)劃分為兩個(gè)陣營(yíng)——張貴民陣營(yíng)與張則平陣營(yíng)。2017年3月2日，張則平陣營(yíng)發(fā)出召集魯南制藥董事會(huì)的通知，想要罷免張貴民的董事長(zhǎng)職務(wù)。但沒(méi)想到在董事會(huì)召開(kāi)前，他們被張貴民趕出了魯南制藥的辦公室。但其實(shí)，只有股東會(huì)決議才能罷免董事職務(wù)。相關(guān)糾紛參見(jiàn)魯南制藥集團(tuán)股份有限公司、張則平公司決議糾紛［（2019）魯13民終7107號(hào)、（2017）魯1302民初5908號(hào)］。為奪回控制權(quán)，2017年8月，趙志全的獨(dú)生女趙龍向東加勒比*高法院東加勒比*高法院是東加勒比國(guó)家組織成員的*高司法機(jī)關(guān)，總部設(shè)在圣盧西亞，由高等法院和上訴法院組成。成員包括安提瓜和巴布達(dá)、多米尼克、格林納達(dá)、蒙特塞拉特、圣基茨和尼維斯聯(lián)邦、圣盧西亞、圣文森特和格林納丁斯7個(gè)正式成員和安圭拉（英國(guó)殖民地，尚未獨(dú)立）、英屬維爾京群島2個(gè)非正式成員。（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“法院”）提起訴訟。歷時(shí)4年，東加勒比*高法院終于在2021年7月20日作出了判決。此次東加勒比*高法院受理了與該股權(quán)糾紛相關(guān)的兩個(gè)訴訟，并合并審理： 一案為原告趙龍、凱倫新世紀(jì)投資控股有限公司訴被告安德森投資有限公司、嘉德價(jià)值投資控股有限公司、眾志投資控股有限公司、魏新民、魯南制藥集團(tuán)［CLAIM NO. BVIHC （COM） 2017/0151］，該案中魯南制藥集團(tuán)提出反訴，安德森投資有限公司在附屬之訴中起訴魯南制藥集團(tuán)；另一案為原告恒德有限公司、安德森投資有限公司訴被告趙龍、魯南制藥集團(tuán)（CLAIM NO. BVIHC 2017/0125）。 一、 基本案情 魯南制藥集團(tuán)股份有限公司始創(chuàng)于1968年，其前身是郯南勞動(dòng)大學(xué)校辦工廠——郯南制藥廠。當(dāng)時(shí)，郯南制藥廠設(shè)備陳舊，技術(shù)落后，經(jīng)營(yíng)困難，全靠趙志全承包經(jīng)營(yíng)藥廠后才起死回生，日漸起色。在趙志全的經(jīng)營(yíng)管理下，藥廠逐漸壯大，并在1994年改制為魯南制藥股份有限公司。2006年，魯南制藥又更名為現(xiàn)在的魯南制藥集團(tuán)股份有限公司（“魯南制藥”）。 在20世紀(jì)90年代，魯南制藥為了享有中外合資企業(yè)的稅收優(yōu)惠，找到當(dāng)時(shí)煙臺(tái)華聯(lián)發(fā)展集團(tuán)股份有限公司（“煙臺(tái)發(fā)展公司”）在境外的全資子公司魯信（美國(guó)）有限公司（SITIC AMERICA INC.，“魯信公司”）本文所涉英文公司名稱(chēng)為音譯，不一定與公司真實(shí)中文名稱(chēng)匹配。合資（魯信公司持股25.7%），使得公司成為可以享受稅收優(yōu)惠的中外企業(yè)。但在2000年，魯南制藥公司與煙臺(tái)發(fā)展公司就經(jīng)營(yíng)方針出現(xiàn)重大分歧，雙方*終達(dá)成協(xié)議，將魯信公司持有的公司股權(quán)賣(mài)給凱倫美國(guó)公司（Kunlun US）。此次股權(quán)轉(zhuǎn)讓引發(fā)的糾紛請(qǐng)見(jiàn)魯信（美國(guó)）有限公司與凱倫實(shí)業(yè)有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議糾紛案［（2003）民四終字第26號(hào)、（2002）魯民四初字第1號(hào)］。凱倫美國(guó)公司是魯南制藥的律師——也是本案的重要角色，國(guó)內(nèi)一線某知名律所合伙人王某與妻子魏某在美國(guó)設(shè)立的公司。但出于美國(guó)稅收監(jiān)管的考慮，凱倫美國(guó)公司也只是暫時(shí)接盤(pán)。 2001年3月15日，魯南制藥和凱倫美國(guó)公司簽訂《股權(quán)代持協(xié)議》，約定由魯南制藥提供資金，委托凱倫美國(guó)公司以凱倫美國(guó)公司的名義購(gòu)買(mǎi)魯信公司持有的魯南制藥的25.7%的股權(quán)；凱倫美國(guó)公司應(yīng)根據(jù)魯南制藥的指示代其行使股東權(quán)利；魯南制藥有權(quán)以凱倫美國(guó)公司的名義處分代持股權(quán)并有權(quán)隨時(shí)終止代持協(xié)議；魯南制藥每年應(yīng)向凱倫美國(guó)公司支付8萬(wàn)元的服務(wù)費(fèi)。 隨后在2001年4月2日，凱倫美國(guó)公司與魯信公司簽訂了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，以7560萬(wàn)元人民幣的價(jià)格購(gòu)得2100萬(wàn)股魯南制藥股份，并獲得政府批準(zhǔn)。就在獲批當(dāng)日，魯南制藥分兩次向凱倫美國(guó)公司匯入股權(quán)收購(gòu)款3780萬(wàn)元人民幣。這一匯款在魯南制藥的財(cái)務(wù)賬冊(cè)體現(xiàn)為“凱倫美國(guó)公司應(yīng)收賬款”。就剩余的3780萬(wàn)元股權(quán)收購(gòu)款，則由魯南制藥旗下的山東臨沂工程機(jī)械有限公司代為墊付，雙方約定等凱倫美國(guó)公司資金充足后再予償還。 與此同時(shí)，凱倫美國(guó)公司與魯南制藥分別投資新設(shè)了魯南貝特制藥有限公司（“貝特公司”）與魯南厚普制藥有限公司（“厚普公司”），貝特公司與厚普公司在其后的2005年、2006年均向凱倫美國(guó)公司派發(fā)了股利。但這些股利*終均被用于償還凱倫美國(guó)公司向魯信公司購(gòu)買(mǎi)股權(quán)的借款。 其后，凱倫美國(guó)公司持有的魯南制藥及其子公司的股權(quán)通過(guò)新設(shè)凱倫BVI公司（Kunlun BVI）、信托等方式進(jìn)行了數(shù)次調(diào)整。截至2011年7月19日，股權(quán)結(jié)構(gòu)為： 趙志全持有凱倫BVI公司100%股權(quán)，凱倫BVI公司持有安德森公司（Endushantum）100%股權(quán)，安德森公司持有魯南制藥25.7%的股權(quán)，并分別持有在厚普公司、貝特公司、魯南新時(shí)代生物技術(shù)有限公司（“生物技術(shù)公司”）與魯南新時(shí)代醫(yī)藥有限公司（“新時(shí)代醫(yī)藥公司”）25%的股權(quán)。這一股權(quán)結(jié)構(gòu)在公司備忘錄中也有印證。 圖1股權(quán)架構(gòu) 2011年7月，魏某（安德森公司的唯一董事）宣布設(shè)立“趙氏信托”。該信托是可撤銷(xiāo)信托（即委托人保留了撤銷(xiāo)權(quán)的信托）。信托由凱倫BVI公司作為委托人與受益人，并由安德森公司擔(dān)任受托人。信托財(cái)產(chǎn)是安德森公司持有的前述5家公司的股權(quán)。信托成立當(dāng)日，安德森公司持有的股權(quán)被轉(zhuǎn)移至魏某名下。 趙志全去世前不久，曾兩次致函指示魏某將趙志全持有的安德森的股權(quán)及該公司名下財(cái)產(chǎn)悉數(shù)轉(zhuǎn)給獨(dú)生女趙龍。2014年11月8日，趙志全將其持有的安德森的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己的女兒趙龍，并經(jīng)魏某簽字。又在當(dāng)月14日（也就是趙志全去世的當(dāng)天），趙志全再次指示魏某，表示自己授權(quán)女兒行使“趙氏信托”下的所有權(quán)利。 趙志全去世后，張貴民取代他成為了魯南制藥的一把手。而年紀(jì)尚輕卻持有魯南制藥大額股份的趙龍則成為各方拉攏的對(duì)象。例如，在2014年末至2015年初，律師王某多次向趙龍?zhí)嶙h設(shè)立家族信托，但均被趙龍回絕。可沒(méi)想到，律師王某夫婦早已暗渡陳倉(cāng)。 2015年8月，魏某向新設(shè)立的、并由律師王某、王步強(qiáng)、張貴民擔(dān)任董事的嘉德公司（Jade Value Investment Ltd，持有安德森公司90%股權(quán)）與眾志公司（Zhongzhi Investment Holding Ltd，持有安德森公司10%股權(quán)）轉(zhuǎn)移安德森公司的股份。但趙龍對(duì)此事一無(wú)所知。 其后于2016年，律師王某又新設(shè)恒德公司［Hengde Co（PTC） Ltd］，擔(dān)任唯一股東和董事；其妻設(shè)立“菩提樹(shù)信托”（Banyan Tree Trust），指定恒德公司為受托人管理嘉德公司持有的安德森公司的90%股權(quán)，而原始受益人是趙龍與律師王某之女。律師王某作為信托保護(hù)人有權(quán)增加或移除受益人。 直到2017年2月，趙龍與律師王某會(huì)面時(shí)才知道“菩提樹(shù)信托”的存在。律師王某想讓她簽署相關(guān)文件以確保趙龍去世后其女兒可以繼受信托利益，但趙龍拒絕了。同年2月末，趙龍?jiān)儐?wèn)律師王某嘉德公司與安德森公司之間的關(guān)聯(lián)。律師王某回復(fù)嘉德公司持有安德森公司90%的股權(quán)，另外10%由眾志公司持有。趙龍得知回復(fù)后表示，他已經(jīng)失去了自己的信任，要與他對(duì)簿公堂。這么一來(lái)，律師王某提出其辭去菩提樹(shù)信托保護(hù)人的職務(wù)，聘任趙龍母親作為信托保護(hù)人。第二天，律師王某之女也簽發(fā)棄權(quán)聲明，放棄其在菩提樹(shù)信托的受益權(quán)。 2017年3月8日，趙龍想召集股東大會(huì)，但是魏某向魯南制藥發(fā)表聲明告知趙龍及其母親均不是安德森公司的股東。第二天，魯南制藥的另一名外部律師向趙龍出示了2001年的《代持協(xié)議》，趙龍這才得知此份協(xié)議的存在。 接下來(lái)，魯南制藥（張貴民陣營(yíng)）致函魏某，要求其停止信托運(yùn)作。其后，魯南制藥還在2019年12月5日向山東省臨沂市中級(jí)人民法院（“臨沂中院”）起訴安德森公司，請(qǐng)求法院將安德森公司代持的股份還給魯南制藥。2020年4月3日，臨沂中院作出判決參見(jiàn)魯南制藥集團(tuán)股份有限公司、英屬維爾京群島安德森投資有限公司委托合同糾紛［（2019）魯13民初773號(hào)、（2021）魯13執(zhí)64號(hào)］。認(rèn)定代持協(xié)議解除。 2017年7月20日，恒德公司與安德森公司提起訴訟，要求法院就菩提樹(shù)信托的處理作出裁判。2017年8月21日，趙龍與凱倫BVI公司也向法院提起訴訟。法院決定兩案合并審理。庭審原定于2019年4月，但因?yàn)樾鹿诜窝滓咔樵，延遲到了2021年的3月。 截至本次判決作出之日，原由安德森持有的魯南制藥、新時(shí)代醫(yī)藥公司以及生物技術(shù)公司的股份由張貴民新設(shè)的兩家香港公司貝普科技有限公司（“貝普公司”）和博見(jiàn)投資本有限公司（“博見(jiàn)公司”）持有。 圖2案件大事記 二、 爭(zhēng)議焦點(diǎn) 本案的關(guān)鍵爭(zhēng)議是案涉股權(quán)到底歸誰(shuí)所有。圍繞這一關(guān)鍵爭(zhēng)議，法院重點(diǎn)討論了中國(guó)法下股權(quán)代持的效力、案涉股權(quán)的*終受益人等問(wèn)題，分析如下。（一） 中國(guó)法下代持協(xié)議的效力 法院認(rèn)為《代持協(xié)議》在中國(guó)法下是無(wú)效的。雖然臨沂中院已經(jīng)作出判決，認(rèn)為《代持協(xié)議》簽署時(shí)有效，且現(xiàn)已解除，但法院認(rèn)為這一判決是原被告雙方通謀的結(jié)果，臨沂中院被嚴(yán)重誤導(dǎo)了。代表被告安德森公司一方的王某律師是公司法和信托法領(lǐng)域的專(zhuān)家，他應(yīng)該知道在本案中被告安德森公司有諸多可以抗辯的有力理由，但其卻絲毫沒(méi)有向臨沂中院提出： 安德森公司沒(méi)有提出管轄異議，沒(méi)有向臨沂中院提交2006年凱倫美國(guó)公司向安德森公司轉(zhuǎn)讓股權(quán)的相關(guān)協(xié)議，也沒(méi)有提到趙志全、趙龍?jiān)诰惩馓崞鸬脑V訟，只是單純主張代持的服務(wù)費(fèi)。無(wú)論是魯南制藥還是安德森公司也都沒(méi)有及時(shí)向趙龍披露這一判決？傊，臨沂市中院被嚴(yán)重誤導(dǎo)才作出的判決，不能作為本案定案的依據(jù)。 既然臨沂中院的判決不能作為定案依據(jù)，那代持協(xié)議在中國(guó)法下的效力如何呢？根據(jù)當(dāng)時(shí)的中國(guó)《公司法》第149條規(guī)定（即1999年《公司法》）第149條1999年《公司法》第149條：“公司不得收購(gòu)本公司的股票，但為減少公司資本而注銷(xiāo)股份或者與持有本公司股票的其他公司合并時(shí)除外。公司依照前款規(guī)定收購(gòu)本公司的股票后，必須在十日內(nèi)注銷(xiāo)該部分股份，依照法律、行政法規(guī)辦理變更登記，并公告。公司不得接受本公司的股票作為抵押權(quán)的標(biāo)的！币(guī)定，公司不得收購(gòu)本公司的股票，但為減少公司資本而注銷(xiāo)股份或者與持有本公司股票的其他公司合并時(shí)除外；公司為注銷(xiāo)股份而收購(gòu)本公司股票的，必須在十日內(nèi)注銷(xiāo)該部分股份并辦理變更登記與公告。本案中，《代持協(xié)議》將使得魯南制藥收購(gòu)本公司股票，而在不是為了注銷(xiāo)股份、減少注冊(cè)資本收購(gòu)本公司股票的情況下，這一協(xié)議違反了1999年《公司法》，是無(wú)效的。而《代持協(xié)議》無(wú)效，案涉股權(quán)就不屬于魯南制藥，而由凱倫美國(guó)公司持有，其后又經(jīng)過(guò)數(shù)次調(diào)整將股權(quán)轉(zhuǎn)移到安德森公司。 即使承認(rèn)短期代持是有效的，那這一短期代持在凱倫美國(guó)公司向魯南制藥公司償還借款時(shí)也已經(jīng)終止了。因此，魯南制藥對(duì)案涉股權(quán)沒(méi)有所有權(quán)，無(wú)權(quán)向安德森公司主張代持協(xié)議中的案涉股權(quán)。（二） 涉案股權(quán)的*終受益人 既然《代持協(xié)議》無(wú)效，而凱倫美國(guó)公司已從魯信公司手中受讓魯南制藥的股份，那該股份是否應(yīng)由凱倫美國(guó)公司所有呢？從股權(quán)收購(gòu)款的資金來(lái)源上看，未必。法院認(rèn)定，股權(quán)是由趙志全自掏腰包購(gòu)買(mǎi)的，趙志全應(yīng)是*終受益人。 首先，法院推斷是趙志全用薪資獎(jiǎng)金投資了厚普公司和貝特公司。2003年的審計(jì)報(bào)告顯示，當(dāng)時(shí)凱倫美國(guó)公司分別向貝特公司和厚普公司投資了1000萬(wàn)元、750萬(wàn)元。而魯南制藥提供的2003年以后的財(cái)務(wù)賬冊(cè)顯示，趙志全的薪資獎(jiǎng)金頗為豐厚。2004年6月的一份財(cái)務(wù)賬冊(cè)記錄顯示，趙志全的年薪超過(guò)630萬(wàn)元，其被授權(quán)的信用額度高達(dá)1126萬(wàn)元。另外，王步強(qiáng)也曾在2017年向趙龍承認(rèn)其父親的獎(jiǎng)金高達(dá)數(shù)千萬(wàn)元。趙志全具備支付投資款的條件。 投資厚普公司和貝特公司的時(shí)間恰好發(fā)生在2003年及之前，這一時(shí)間節(jié)點(diǎn)的公司財(cái)務(wù)賬冊(cè)對(duì)認(rèn)定案件事實(shí)頗為關(guān)鍵。按常理，魯南制藥應(yīng)保留有2003年之前趙志全的薪資收入，但他們卻沒(méi)有提供，也沒(méi)有向法庭解釋為什么缺失了2003年之前的材料，法院只好作出不利推斷。加上在2017年之前，律師王某和王步強(qiáng)都承認(rèn)趙志全、（趙志全去世后）趙龍是案涉股權(quán)的*終受益人，法院推斷是趙龍用薪資獎(jiǎng)金購(gòu)買(mǎi)了厚普公司和貝特公司的股份。 其次，趙志全實(shí)際上是用厚普公司和貝特公司的股息紅利向墊資各方償還了凱倫美國(guó)公司向魯信公司的股權(quán)收購(gòu)款。在凱倫美國(guó)公司收購(gòu)魯信公司時(shí)，先由魯南制藥及魯南制藥旗下子公司向美國(guó)凱倫公司出借了款項(xiàng)（財(cái)務(wù)賬冊(cè)上也將這兩筆付款記賬為應(yīng)從凱倫美國(guó)公司收取的“應(yīng)收款”）。這些借款已通過(guò)厚普公司和貝特公司向凱倫美國(guó)公司派發(fā)的股利還清。在借款還清后，趙志全理應(yīng)成為案涉股權(quán)的*終受益人。 在趙志全去世后，根據(jù)趙志全的指示，趙龍成為了案涉股權(quán)的所有權(quán)人。在2017年之前，律師王某、王步強(qiáng)、張貴民、張則平等人對(duì)趙龍是案涉股權(quán)的*終受益人身份一直沒(méi)有疑問(wèn)。直到張貴民指使他人將趙志全辦公室撬開(kāi)、發(fā)現(xiàn)《代持協(xié)議》后，大家才紛紛質(zhì)疑趙龍的身份。 雖然律師王某夫婦通過(guò)設(shè)立公司、信托方式將案涉股權(quán)轉(zhuǎn)移，但法院認(rèn)為這一行為嚴(yán)重違反了信托條款。嘉德公司與眾志公司是律師王某擔(dān)任董事的公司，這兩家公司應(yīng)當(dāng)知道受托人轉(zhuǎn)移涉案股權(quán)有違信托義務(wù)，卻依然接受了信托財(cái)產(chǎn)，是知情的受讓方。因此，法院給予推定信托這一救濟(jì)，推定由嘉德公司、眾志公司作為受托人，為受益人趙龍、凱倫BVI公司的利益持有案涉股權(quán)，受益人有權(quán)追回案涉股權(quán)。 庭審中，魯南制藥提出趙志全向公司借款的行為違反了董事義務(wù)。法院不予支持。一是因?yàn)檫@一借款并不是公司直接借給趙志全個(gè)人的，而是借給凱倫美國(guó)公司的，而且該筆借款早已償還。二是因?yàn)?999年《公司法》并未禁止公司向董事出借款項(xiàng)。禁止公司向股東出借是2005年《公司法》第116條2005年《公司法》第116條：“公司不得直接或者通過(guò)子公司向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款！笔状我(guī)定的。三是即使趙志全違反董事義務(wù)，魯南制藥也只能針對(duì)其個(gè)人提起訴訟，且該訴訟時(shí)效已過(guò)，即使沒(méi)過(guò)，這一訴訟也并不會(huì)對(duì)涉案股權(quán)的所有權(quán)產(chǎn)生影響。 三、 法官駁斥律師徹底喪失誠(chéng)信 本案中，臨沂訴訟是決定代持協(xié)議效力、決定股權(quán)歸屬的重要訴訟，該案與原告趙龍女士的利益密切相關(guān)。法官認(rèn)為代表恒德公司、安德森公司以及嘉德公司的證人王某沒(méi)有在臨沂訴訟中及時(shí)披露BVI的訴訟情況有違職業(yè)道德，徹底喪失誠(chéng)信。 雖然王某作證時(shí)表示，就臨沂中院的訴訟案件審理中，妻子收到魯南制藥的律師的電話威脅，讓他們不能披露臨沂訴訟的任何信息，因?yàn)楦鶕?jù)《代持協(xié)議》，他們負(fù)有保密義務(wù)。他還表示，自己有向安德森的中國(guó)律師告知在BVI的訴訟，但中國(guó)律師認(rèn)為BVI的訴訟與臨沂的案子沒(méi)有關(guān)系。 不過(guò)，法官并不買(mǎi)賬。法官認(rèn)為，《代持協(xié)議》早已曝光，談不上“保密”義務(wù)的履行；而且恒德公司與安德森公司在BVI的訴訟已經(jīng)公開(kāi)。而且，王律師也沒(méi)有提供任何證據(jù)證明他受到了威脅。作為一名謹(jǐn)慎的律師，對(duì)受到威脅這么大的事兒肯定會(huì)有記錄，或者會(huì)讓安德森的中方律師投訴魯南制藥的律師。而且，正確的做法是向臨沂法院提出此事，并要求臨沂法院確認(rèn)向安德森公司的BVI律師披露臨沂訴訟有沒(méi)有問(wèn)題。但無(wú)論是魯南制藥還是安德森公司都沒(méi)有向法院披露臨沂訴訟，這顯然是有意為之，嚴(yán)重違反了披露義務(wù)要求。 在法院看來(lái)，律師王某夫妻以及魯南制藥張貴民陣營(yíng)的證人證言完全不可信。法院甚至認(rèn)為他們涉嫌藐視法庭罪，但鑒于當(dāng)事人沒(méi)有就此點(diǎn)開(kāi)展充分辯論，法官也沒(méi)有深究！癟he failure timeously to disclose the Linyi proceedings was a grievous interference with the proper administration of justice by this Court and I find that it was intended to be such. It shows in my judgement a complete absence of integrity on the part of Wang XX, his wife and those in the Guimin camp at Lunan. It may well be a criminal contempt of Court as well, but I have not heard full argument on this. It leads me to have severe doubts about the truth and reliability of Wang XXs evidence to the Court.”四、 法院判決 本案中，法官考慮到魯南制藥故意不及時(shí)披露臨沂訴訟，也不披露完整的財(cái)務(wù)資料，從而對(duì)魯南制藥作出了不利推定。*后，法院支持了趙龍的訴請(qǐng)，案涉股權(quán)的所有權(quán)人應(yīng)為趙龍。法院會(huì)配合律師執(zhí)行判決。但鑒于目前案涉股權(quán)由兩家香港公司貝普公司和博見(jiàn)公司持有，法院的管轄權(quán)問(wèn)題略顯棘手。該案一審判決作出后，趙龍一方已在中國(guó)香港地區(qū)申請(qǐng)禁令凍結(jié)兩家香港公司持有的魯南制藥股權(quán)，并向臨沂法院提起撤銷(xiāo)臨沂判決之訴。 本案敗訴方已經(jīng)上訴。截至本文完稿之日，上訴法院未作出判決。 ……

投資困局 作者簡(jiǎn)介

滕云，畢業(yè)于澳大利亞新南威爾士大學(xué)（University of New South Wales）法學(xué)院，獲法律碩士（Juris Doctor）學(xué)位;于澳大利亞國(guó)立大學(xué)（Australian National University）獲法律實(shí)踐研究生文憑（Graduate Diploma of Legal Practice）;于上海對(duì)外經(jīng)貿(mào)大學(xué)（原上海對(duì)外貿(mào)易學(xué)院）法學(xué)院獲法學(xué)學(xué)士學(xué)位。滕云同時(shí)具有中國(guó)和澳大利亞新南威爾士州執(zhí)業(yè)律師資格，是一位經(jīng)驗(yàn)豐富的處理商事?tīng)?zhēng)議解決、破產(chǎn)與重組的訴訟律師，同時(shí)也是一位提供與中國(guó)有關(guān)的境內(nèi)外投融資、并購(gòu)交易與市場(chǎng)監(jiān)管法律事務(wù)的資深專(zhuān)業(yè)人士。

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